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发表于: 7 天前 | 显示全部楼层

案例:某建筑企业为了评审,使用别人的资质证件,并为挂证人员办理了职工社会保险参保手续。该人员现年56岁,6月份办理的参保手续,参保的时候已经住院,7月份缴费,7月10日死亡,单位8、9月份还在继续为其缴费。在查实挂证行为后,应否清退该社保关系?有清退的文件依据吗?分析:首先,该人员7月10日死亡后,在主体资格已经不存在的情形下,单位8、9月份继续为其缴费是不合法的,应当对这俩月的缴费予以清理。其次,对于该人员6月参保、7月缴费是否合法,需要根据具体情况进一步分析。《社会保险法》第十条规定:职工应当参加基本养老保险,由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。一般来说,用人单位为劳动者缴费,该劳动者应属于该单位的职工。根据我国劳动法理论和实践,应以劳动关系有无作为判断是否属于职工的标准。挂证人员通常并不向该单位提供劳动。虽然根据《劳动法》《劳动合同法》等法律法规的规定,劳动者在劳动关系中的基本义务是提供劳动,但是,如果用人单位免除了劳动者的劳动义务,而直接向该劳动者支付一定的工资即费用,并不违反法律规定。劳动关系的存在,并不以劳动的提供为充分必要条件。在特定情形下,劳动者没有提供劳动,劳动关系仍然存在。因此,如果该单位主张挂证人员已与该单位建立了劳动关系,个人亦认同单位的这一主张,则第三人包括西安社保开户机构在内,很难否定这一主张。如果该单位明确承认就是使用该人员的证件,该人员既不属于该单位职工,也没有与该单位建立劳动关系,单位为该人员缴费是基于虚假的劳动关系,则该单位以职工身份为该人员参保缴费不符合法律规定,应当予以清退。不过通常来说,用人单位不可能如此主张。最后,如何区分此类情形与诈骗社会保险待遇的诈骗罪?在实践中,劳动者不提供劳动,与用人单位之间不存在真正的劳动关系,但用人单位主张存在劳动关系而为其参保缴费,以达到骗取社会保险待遇的目的,则涉嫌诈骗罪。挂证或挂靠行为与此类诈骗行为在客观上具有一定的相似性,主要区别在于主观方面,涉及社会保险待遇的诈骗行为是违反现行法律规定以伪造事实或隐瞒真相等方法获取社会保险待遇。挂证行为并不单纯甚至主要不是以获取社会保险待遇为目的。挂证或挂靠行为并不全部违法。挂证人员通常并不向该单位提供劳动。虽然根据《劳动法》《劳动合同法》等法律法规的规定,劳动者在劳动关系中的基本义务是提供劳动,但是,如果用人单位免除了劳动者的劳动义务,而直接向该劳动者支付一定的工资即费用,并不违反法律规定。劳动关系的存在,并不以劳动的提供为充分必要条件。在特定情形下,劳动者没有提供劳动,劳动关系仍然存在。因此,如果该单位主张挂证人员已与该单位建立了劳动关系,个人亦认同单位的这一主张,则第三人包括社保机构在内,很难否定这一主张。如果该单位明确承认就是使用该人员的证件,该人员既不属于该单位职工,也没有与该单位建立劳动关系,单位为该人员缴费是基于虚假的劳动关系,则该单位以职工身份为该人员参保缴费不符合法律规定,应当予以清退。不过通常来说,用人单位不可能如此主张。
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